第十三條第一款 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

　　——《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī) 定(三)》

【實務(wù)解析】土地使用權(quán)出資的法律要件

（一）實體性要件

　　1.就出資的標(biāo)的而言，與貨幣和房屋等出資形式不同，土地的出資是使用權(quán)的出資，而不是所有權(quán)的出資。我國社會主義公有制的基本經(jīng)濟制度決定了土地的所有權(quán)只能歸屬于國家和集體，除此之外，任何單位和個人都不享有土地所有權(quán)，而只能依法獲得土地的使用權(quán)。因此，任何企業(yè)或公司對土地的占有都不是所有者的占有，而是使用者的占有，企業(yè)或公司對土地享有的權(quán)利是使用權(quán)， 而不是所有權(quán)，當(dāng)企業(yè)以土地出資的吋候，所出資的標(biāo)的是土地的使用權(quán)而不是土地的所有權(quán)。

　　2.就出資的類型而言，用于出資的土地使用權(quán)僅限于國有土地使用權(quán)，而不能是集體土地使用權(quán)。雖然我國的物權(quán)立法對于集體土地的流轉(zhuǎn)性作了更為寬松的規(guī)定，但在集體土地所有權(quán)出資的問題上，現(xiàn)行法律仍然采取了嚴格限制的態(tài)度。根據(jù)《公司法》確立的“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓”的非貨幣財產(chǎn)出資的抽象性標(biāo)準(zhǔn)，用于出資的財產(chǎn)必須具有可轉(zhuǎn)讓性。對于可轉(zhuǎn)讓性應(yīng)作具體解釋，就是轉(zhuǎn)讓的對方也即受讓主體中必須包含公司，否則即使財產(chǎn)可以轉(zhuǎn) 讓，但因為不能轉(zhuǎn)讓給公司，無法進行投資，該財產(chǎn)也就無法成為公司法上適格的出資形式。集體經(jīng)濟組織欲以集體土地出資，只能先通過國家征用的途徑將集體所有的土地變成國有土地，然后再以土地出讓的方式重新獲得該國有土地的使用權(quán)，其后，才可用于出資。

　　3 .就出資的取得方式而言，用于出資的土地使用權(quán)只能是通過出讓方式取得的土地使用權(quán)，劃撥土地使用權(quán)不能直接用于出資。我國國有土地使用權(quán)的取得方式分為出讓和劃撥兩種，我國法律法規(guī)禁止劃撥土地使用權(quán)直接用于投資。只有在特定的情況下，并履行了法定手續(xù)之后，劃撥土地使用權(quán)才可以出資入股，如國企改革中涉及的劃撥土地使用權(quán)可采取國家以土地使用權(quán)作價出資入股方式予以處置。以劃撥方式取得國有土地使用權(quán)的股份制企業(yè)，在補辦土地使用權(quán)出讓手續(xù)、補繳出讓金、進行土地登記后，土地使用權(quán)由股份制企業(yè)持有。

　　4.就出資的權(quán)利狀態(tài)而言，用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)是未設(shè)權(quán)利負擔(dān)的土地使用權(quán)。出資人對于公司的出資對內(nèi)構(gòu)成公司成立和運營的基礎(chǔ)，對外構(gòu)成公司債權(quán)人利益的重要保障。因此，出資人必須保證其用于出資的土地使用權(quán)是沒有任何權(quán)利負擔(dān)的，否則，公司對于該項權(quán)利的行使和處置就會受到其他權(quán)利人的限制，出資財產(chǎn)的價值也難免因其他權(quán)利人行使追索權(quán)而發(fā)生貶損，甚至完全失去其投資價值。這種存在權(quán)利瑕疵的土地使用權(quán)若用于出資，既不利于公司資本的維持與確定，也嚴重威脅著債權(quán)人的利益，因而不能作為適格的出資。

（二）程序性要件

　　1. 評估作價。由于土地使用權(quán)的價值難以直接確定，為了公平地確定出資人的股權(quán)份額和保證企業(yè)法人的資本充實，需要依照法律的規(guī)定，對作為出資的土地使用權(quán)進行評估。未經(jīng)評估的土地使用權(quán)不得出資，即使已經(jīng)出資，利害關(guān)系人也可以向人民法院提起訴訟，請求認定出資人未履行出資義務(wù)。《公司法》第二十七條第二款規(guī)定：“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn),不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

　　2. 土地交付使用。雖然不動產(chǎn)物權(quán)變動的法定生效要件是登記而非交付，但在以土地使用權(quán)等不動產(chǎn)對公司出資的情況下，出資人不僅要辦理不動產(chǎn)權(quán)屬登記，還要將不動產(chǎn)實際交付給公司，否則無法完整地履行其出資義務(wù)。因為交付表明對標(biāo)的物占有和控制的移轉(zhuǎn)，公司之所以接納出資人以土地使用權(quán)出資，其基本目標(biāo)就是要獲得對該土地的占有和控制，在此基礎(chǔ)上實現(xiàn)對土地的利用。

　　3.辦理土地權(quán)屬登記。依據(jù)物權(quán)公示原則，物權(quán)變動需要經(jīng)過登記或交付的法定形式。土地使用權(quán)屬于不動產(chǎn)物權(quán)，出資人以該項不動產(chǎn)物權(quán)出資，就必須依照法律規(guī)定的程序辦理土地使用權(quán)登記手續(xù)，將該項權(quán)利過戶至公司名下，從而實現(xiàn)權(quán)利由出資人向公司的移轉(zhuǎn)。由于我國《物權(quán)法》在不動產(chǎn)的物權(quán)變動上主要采登記生效主義，因此，登記對于土地使用權(quán)出資發(fā)生著生效要件的作用，只有經(jīng)過登記，接受投資的公司才能取得完整的土地使用權(quán)，出資人的出資義務(wù)才算履行完畢。如果出資人只完成了交付，而未辦理權(quán)屬登記，那么，公司就會面臨該項出資隨時都有可能被出資人收回的風(fēng)險。