某公司于2008年和境外公司簽訂為期3年的咨詢服務合同，現需對境外公司支付一部分咨詢服務費。請問這種跨年度的合同應在何時繳納營業稅?如果這家境外公司在我國境內未設經營機構、也沒有代理人，請問該公司是否需要為其代扣代繳營業稅?

　　對2008年12月31日(含12月31日)之前簽訂的在上述日期前尚未執行完畢的勞務合同、銷售不動產合同、轉讓無形資產合同(以下簡稱跨年度老合同)的有關營業稅政策問題，財政部、國家稅務總局《關于對跨年度老合同實行營業稅過渡政策的通知》(財稅〔2009〕112號)中明確規定，跨年度老合同涉及的境內應稅行為的確定和跨年度老合同涉及的建筑、旅游、外匯轉貸及其他營業稅應稅行為營業額的確定，按照合同到期日和2009年12月31日(含12月31日)孰先的原則，實行按照《營業稅暫行條例》、《營業稅暫行條例實施細則》及相關規定執行的過渡政策。

　　上述跨年度老合同涉及的稅率、納稅義務發生時間、納稅地點、扣繳義務人、人民幣折合率、減免稅優惠政策等其他涉稅問題，自2009年1月1日起，應按照新條例和新細則的規定執行。根據《營業稅暫行條例》及其實施細則規定，提供或者接受條例規定勞務的單位或者個人在境內的，為在中華人民共和國境內提供條例規定的勞務，為營業稅的納稅人，應當依照本條例繳納營業稅。中華人民共和國境外的單位或者個人在境內提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產，在境內未設有經營機構的，以其境內代理人為扣繳義務人。在境內沒有代理人的，以受讓方或者購買方為扣繳義務人。因此，上述公司應在向境外付匯時為其代扣代繳營業稅。

一、個人從事其他金融商品買賣收入仍免征營業稅

　　新營業稅條例第五條規定，納稅人的營業額為納稅人提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產收取的全部價款和價外費用。納稅人從事外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業務，以賣出價減去買入價后的余額為營業額。而此前，我國稅法對個人從事外匯等金融商品買賣業務等所取得的收入，是不征收營業稅的。為繼續給予個人轉讓金融商品暫免營業稅照顧，財稅[2009]111號文明確，對個人(包括個體工商戶及其他個人，下同)從事外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業務取得的收入暫免征收營業稅。即與新條例細則規定一樣，個人特指個體工商戶及其他個人，這也就意味著，個人獨資企業、個人合伙企業從事金融商品買賣仍需要按規定繳納營業稅。此處應注意，貨物期貨屬于增值稅征稅范圍不繳納營業稅。

　　要點提示：目前新營業稅條例第五條僅適用單位，不適用個人。單位從事該類業務是不免征營業稅的，對金融機構、上市公司、證券公司等機構投資者應按買賣差額如實征收。根據我國《證券法》的規定，有價證券應該包括國債、各種公司債券、股票、證券投資基金。因此，非金融機構轉讓上市公司股票應征收營業稅。但為了扶持基金行業的發展，我國先后對基金行業提供了一定的營業稅方面稅收政策優惠，如《財政部、國家稅務總局關于全國社會保障基金有關稅收政策問題的通知》(財稅[2002]75號)規定，對社保基金理事會、社保基金投資管理人運用社保基金買賣證券投資基金、股票、債券的差價收入，暫免征收營業稅;《財政部、國家稅務總局關于證券投資基金稅收政策的通知》(財稅[2004]78號)規定，自2004年1月1日起，對證券投資基金(封閉式、開放式證券投資基金)管理人運用基金買賣股票、債券的差價收入，繼續免征營業稅和企業所得稅。該政策規定沒有作廢，目前仍在執行。也就是說，2009年1月1日后，所有經證監會批準設立的封閉式和開放式證券投資基金運用基金資產買賣股票、債券仍不征收營業稅。

二、四種個人無償贈與不動產等行為暫免征營業稅

　　新細則第五條將過去“單位無償贈與不動產繳納營業稅”調整為“單位或者個人將不動產或者土地使用權無償送其他單位或者個人”，也就是說，按新細則規定：無論單位或個人，只要發生不動產或土地使用權無償贈送，就要繳納營業稅。即個人無償贈與不動產，如房產等，在2008年年底之前是不征收營業稅的，新條例實施后表明從2009年要開始征收。但屬于所列四種情形之一的，暫免征收營業稅。分別是：離婚財產分割;無償贈與配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹;無償贈與對其承擔直接撫養或者贍養義務的撫養人或者贍養人;房屋產權所有人死亡，依法取得房屋產權的法定繼承人、遺囑繼承人或者受遺贈人。

　　但為防止個人以捐贈名義進行私下交易，規避營業稅等。財稅[2009]111號同時規定，在辦理免稅手續時，應根據情況提交以下相關資料：一是國稅發[2006]144號《國家稅務總局關于加強房地產交易個人無償贈與不動產稅收管理有關問題的通知》第一條規定的相關證明材料;二是贈與雙方當事人的有效身份證件;三是證明贈與人和受贈人親屬關系的人民法院判決書、由公證機構出具的公證書(均為原件);四是證明贈與人和受贈人撫養關系或者贍養關系的人民法院判決書、由公證機構出具的公證書、由鄉鎮人民政府或街道辦事處出具的證明材料(均為原件)。而且，稅務機關應當認真審核贈與雙方提供的上述資料，資料齊全并且填寫正確的，在提交的國稅發[2006]144號文件所附《個人無償贈與不動產登記表》上簽字蓋章后復印留存，原件退還提交人，同時辦理營業稅免稅手續。這與個人捐贈房產免征個人所得稅的情形和所應提供證明材料相同。

　　要點提示：現階段暫時不征收個人捐贈不動產和土地使用權產生的營業稅，但僅限于財稅[2009]111號文中列舉的四類捐贈，同時應根據各自情形向稅務機關提交相關證明材料才能享受免稅，除上述四種情況外的個人無償贈送不動產或土地使用權行為，應作為應稅行為征收營業稅;單位捐贈則應視同銷售征收營業稅。同時，由于在舊條例下，個人無償贈送不動產或土地使用權，不征收營業稅，所以國稅發[2006]144號規定：對個人無償贈與不動產的，稅務機關不得向其發售發票或者代為開具發票。在新條例下，對于無償贈送其他單位和個人的，不屬于免稅范圍，應視同應稅行為發生征收營業稅，稅務機關理應為其開具發票。

三、境內納稅人在境外發生（提供）的部分勞務不征稅或暫免稅

　　新營業稅境內外勞務判定原則由“勞務發生地”調整為“屬人”和“收入來源地”相結合。新營業稅實施細則第四條規定，提供或者接受條例規定勞務的單位或者個人在境內的屬于境內勞務。即一是境內單位或者個人提供的全部勞務，無論其提供的勞務是否發生在境內都屬于境內提供勞務;二是接受勞務方在境內接收勞務均為境內提供勞務，無論其是否屬于境內單位或者個人;三是勞務提供方有來源于境內的收入都視為境內勞務，無論其是否在境內提供勞務。但財稅[2009]111號文明確，對中華人民共和國境內(以下簡稱境內)單位或者個人在中華人民共和國境外(以下簡稱境外)提供建筑業、文化體育業(除播映)勞務暫免征收營業稅。同時，境外單位或者個人在境外向境內單位或者個人提供的完全發生在境外的《營業稅暫行條例》規定的勞務，不屬于條例第一條所稱在境內提供條例規定的勞務，不征收營業稅。上述勞務的具體范圍由財政部、國家稅務總局規定。根據上述原則，對境外單位或者個人在境外向境內單位或者個人提供的文化體育業(除播映)，娛樂業，服務業中的旅店業、飲食業、倉儲業，以及其他服務業中的沐浴、理發、洗染、裱畫、謄寫、銹刻、復印、打包勞務，不征收營業稅。

　　要點提示：一是境內納稅人在境外提供除建筑業、文化體育業(除播映)勞務暫免征收營業稅外，其余勞務如服務業、交通運輸業等收入均要征稅;二是對境內單位或個人在境外接受財稅[2009]111號文列舉的勞務時，不需要(也不可能)向提供勞務的境外單位或個人代征營業稅，反過來說，上述勞務發生地在境外，勞務提供者為非中國居民單位或個人，此項稅收的征收也不具備可操作性;三是文化體育業中播映業和財稅[2009]111號文中未列舉出的行業、服務業、其他服務業稅目，無論其提供者是不是境內納稅人，也不論其是否發生在境外，只要提供方(接受方)涉及境內納稅人均暫按“屬人”原則征稅;四是中國企業在境外提供的技術服務和勞務收入按新條例的規定，由于提供方在境內而需要繳納營業稅，所以《國家稅務局關于經援項目稅收問題的函》(國稅函發[1990]884號)“對承建外援項目取得的收入，不征營業稅”等有關營業稅部分廢止。注意，現行《營業稅稅日注釋》明確，服務業的征收范圍包括：代理業、旅店業、飲食業、旅游業、倉儲業、租賃業、廣告業、其他服務業。其他服務業包括沐浴、理發、洗染、照相、美術、裱畫、謄寫、打字、銹刻、計算、測試、試驗、化驗、錄音、錄像、復印、曬圖、設計、制圖、測繪、勘探、打包、咨詢等。并且對于播映，根據舊條例，國外的文化單位不來華，僅通過衛星通訊、互聯網等方式向境內單位或個人提供的各種播映勞務所得，是作為境外勞務不征收營業稅。現在，根據新政策，只要接受方或者提供方在中國境內。就應作為境內勞務征收營業稅，這部分必然涉及一個過渡期政策執行的問題，具體應嚴格按《財政部、國家稅務總局關于對跨年度老合同實行營業稅過渡政策的通知》(財稅[2009]112號)規定執行。

四、行政事業性收費等暫免征收營業稅

　　新細則第十三條對代為收取的政府性基金或者行政事業性收費免稅所應同時符合條件作了闡述，財稅[2009]111號文對《細則》第十三條規定進行了細化，規定由國務院或者財政部批準設立的政府性基金，只有能同時滿足“由國務院或者省級人民政府及其財政、價格主管部門批準設立的行政事業性收費和政府性基金”，“收取時開具省級以上(含省級)財政部門統一印制或監制的財政票據”和“所收款項金額上繳財政”三個條件，才暫免征收營業稅。凡不同時符合上述三個條件，且屬于營業稅征稅范圍的行政事業性收費或政府性基金則應照章征收營業稅。為方便實際操作，財稅[2009]111號文對政府性基金、行政事業收費的概念予以注釋(這和所得稅相關政策概念保持了一致性)：一、政府性基金是指各級人民政府及其所屬部門根據法律、國家行政法規和中共中央、國務院有關文件的規定，為支持某項事業發展，按照國家規定程序批準，向公民、法人和其他組織征收的具有專項用途的資金。包括各種基金、資金、附加和專項收費。二、行政事業收費是指國家機關、事業單位、代行政府職能的社會團體及其他組織根據法律、行政法規、地方性法規等有關規定，依照國務院規定程序批準，在向公民、法人提供特定服務的過程中，按照成本補償和非盈利原則向特定服務對象收取的費用。同時，由于執行新政策，國家從1990年至2003年先后發布的13個有關行政事業性收費(基金)營業稅政策文件同時廢止。

　　要點提示：納稅人所取得(包括代收和自行收取)的價外費用，凡不同時符合財稅[2009]111號文所規定三個條件，且屬于營業稅征稅范圍的行政事業性收費或政府性基金則應照章征收營業稅。如某房地產開發企業按一價清的原則統一并入房價代收行政事業性收費或政府性基金100萬元，上述價外收費符合財稅[2009]111號文所規定第一和第三個條件，但由于開具主管稅務機關《銷售不動產統一發票》，不符合“收取時開具省級以上(含省級)財政部門統一印制或監制的財政票據”這個條件。因此，這100萬元收費需要征收營業稅。

五、注意查找當地地方稅務機關稅收優惠政策。